汉文帝废肉刑

肉刑也叫“体刑”，是一种残废肢体或残害肌肤、身体机能的刑罚。传说我国奴隶社会苗族肉刑有劓、刵（割掉耳朵的一种刑罚；另一种说法是剕刑，一种砍去脚的酷刑）、宫刑、黥刑；汉族古代法定的肉刑有墨、劓、剕、宫。汉文帝于前元十三年（公元前167年）除肉刑，废墨、劓、刖三刑，宫刑废除后又曾恢复，到东汉安帝永初年间又废除。魏晋以后虽间或有用宫刑的，不久也废除。汉文帝废肉刑，以笞刑代替劓刑和刖左趾。到魏行鞭杖之刑，晋、梁髡钳五岁刑加笞二百。北魏有鞭刑、杖刑。北周徒刑、流刑均加笞。隋律有杖刑、笞刑。唐以后直到清朝末年均有杖刑、笞刑，又有拷囚、拷讯的规定。当代社会也有国家存在肉刑，即便是比较发达的如新加坡，依然有鞭刑存在。可见整个刑罚史上从来没有真正废除过肉刑。

为什么废除不了肉刑？因为肉刑管用，所以反对废除肉刑、主张恢复肉刑的大有人在，以刘颂（字子雅，晋广陵人）为代表。刘颂在武帝时任尚书三公郎，其主张“典科律、审冤讼”；惠帝时，迁中书侍郎，守廷尉。武帝在位时，刘颂曾多次上书要求恢复肉刑，认为这是减少狱讼的有效措施。惠帝继位，又奏请划一刑法，主张法律必须统一，各级官吏必须严格遵守法律。

废除肉刑需要天子的权威，汉文帝刘恒做皇帝是“天意”，因为他的母亲是薄姬。薄姬当初还是魏王豹的女人时，“许负相薄姬，当生天子”。许负是大名鼎鼎的相面师，魏王豹于是深信不疑，坚决将自己的造反大业进行到底。可惜“魏王”始终只是“魏王”，没能成为“魏皇帝”，薄姬没有给魏王豹生个儿子，魏王豹却已经被刘邦镇压，身死国灭，连薄姬也被刘邦抢走了。“见薄姬，有诏内后宫，岁余不得幸。”薄姬被刘邦抢入宫中，尽管她长得不错，但宫中美女如云，刘邦一时顾不上她。转机出现在她儿时的两个好朋友：官夫人和赵子儿。三人当初有约：“先贵毋相忘！”有这两位美人向刘邦吹枕边风，薄姬才有了儿子刘恒。刘恒是庶出，母子俩都不得刘邦喜欢，但好歹也是“龙子”，封了一个代王，刘邦将这母子俩远远发配到大约今天的山西境内。

等到刘邦驾崩，嫡出的儿子刘盈继位，看似没有刘恒什么事。不急，刘盈命不长，吕后专政，刘家天下基本改姓吕，刘姓子孙基本被吕雉铲除干净，远在封地的刘恒因祸得福躲过一劫。吕后死后，灌婴、陈平等刘邦的老部下出手，平息了诸吕的叛乱，想恢复刘家天下时几乎找不到合适的人选，这才从封地把刘恒请到长安做了皇帝。

刘恒只有做了皇帝才有资格更改法律，他即位的第一年先废除的不是肉刑而是“收帑”。“收帑”也叫“缘坐”“从坐”“随坐”“相坐”等，是我国古代因一人犯罪而株连其亲属家属的刑罚，起源于族诛，秦时有“夷三族”的规定。《史记·孝文本纪》记载：“十二月，上曰：‘法者，治之正也，所以禁暴而率善人也。今犯法已论，而使毋罪之父母妻子同产坐之，及为收帑，朕甚不取。其议之。’有司皆曰：‘民不能自治，故为法以禁之。相坐坐收，所以累其心，使重犯法，所以从来远矣。如故便。’上曰：‘朕闻法正则民悫，罪当则民从。且夫牧民而导之善者，吏也。其既不能导，又以不正之法罪之，是反害于民为暴者也。何以禁之？朕未见其便，其孰计之。’有司皆曰：‘陛下加大惠，德甚盛，非臣等所及也。请奉诏书，除收帑诸相坐律令。’”文帝想废除收帑，交大臣们讨论，大臣还不愿意，于是文帝进一步申明决心，这才首先废除了收帑之法。

文帝后来废肉刑则是因为有“缇萦上书”，缇萦上书是因为她父亲淳于意入狱。淳于意医术高明，是个很有意思的官员。司马迁在《史记》中将其与扁鹊并列，即《扁鹊仓公列传》中的仓公淳于意。“太仓公者……临淄（今山东省淄博市东临淄镇）人也，姓淳于氏，名意。”称太仓公是因为他在太仓这个地方做官；另一种说法是“太仓公”是官名，职责是管理皇家仓库。

淳于意官做得怎么样？按照他女儿缇萦的说法是“廉平”。这不是重点，重点是他的医术，是给人看病。他师从阳庆，名师高徒，得传黄帝、扁鹊的脉书。学成之后，“知人死生，决嫌疑，定可治，及药论，甚精。受之三年，为人治病，决死生多验”。三年学成，行医看病，救人无数，结果却不怎么样。“然左右行游诸侯，不以家为家，或不为人治病，病家多怨之者。”也好理解，医术太好，请的人太多，路太远，那时的交通又不太方便，救得了那人，救不了这人。能救的毕竟少，救不了的多，患者及家属因得不到及时救治而怨恨也正常。

淳于意到底身犯何罪，没有资料显示。按照太史公的说法，“仓公乃匿迹自隐而当刑”。淳于意的确触犯了法律，不是冤案。最可能是不满意的患者或家属直接向文帝告状了，“文帝四年中，人上书言意，以刑罪当传西之长安”。淳于意有罪，但他的身份是官员，按照当时法律规定，他要被押解到长安接受审判和刑罚。临行之前少不了要和家人告别，这淳于意有五个女儿，没有儿子，告别时女儿们只知道哭哭啼啼。淳于意见此就感慨：“生子不生男，缓急无可使者！”生了一大堆女儿，没用，关键时刻还是儿子有用。这时候缇萦出场，“于是少女缇萦伤父之言，乃随父西”。临淄在今天的山东省境内，都城长安在其西边，自然是向西行。淳于意最小的女儿缇萦对父亲的话不服，跟随押解的队伍一直到了都城长安，这才有了“缇萦上书”。父亲被关进监狱，缇萦忙着给汉文帝写信，没准一路已经构思好了。一个囚犯的女儿，写信能直通天子，可见当时“信访”制度还是相当完善的。

缇萦上书相当有名，内容其实很简单：“妾父为吏，齐中称其廉平，今坐法当刑。妾切痛死者不可复生而刑者不可复续，虽欲改过自新，其道莫由，终不可得。妾愿入身为官婢，以赎父刑罪，使得改行自新也。”可以更简单点解释一下：鼻子割了、脚砍了，再也长不出来了。即便是囚犯“改造”好了，事情依然无法挽回。自己愿意不做官家小姐，做奴婢去，求皇上您免了我父亲的罪。

文帝废肉刑比较麻烦。首先是赦免了淳于意的罪与刑，当然也没有将缇萦卖为官奴，而是放这父女俩回家。其次才是废除肉刑。作为一个政治家，不能局限于就事论事，起码要举一反三，最好是建章立制，从根本上解决问题。文帝下诏废除肉刑，具体实施者是丞相张苍、御史大夫冯敬。

文帝时期的肉刑大致有三种：黥刑，在脸上刺字；劓刑，割掉鼻子；刖刑，砍左脚或右脚。具体修改办法：“当黥者，髡钳为城旦舂；当劓者，笞三百；当斩左趾者，笞五百。”（《汉书·刑法志》）应当刺字的，罚去劳役；应当割掉鼻子的，杖三百下；当砍掉左脚的，杖五百下。在今天看来这“杖刑”还是肉刑，但比直接割掉鼻子、砍掉脚要文明。理论上是这样，刑罚改革的好与坏需要通过实践的检验。结果让人大跌眼镜：外有轻刑之名，实杀人也。对外宣布刑罚改革是减轻了刑罚，实际上是更重，是杀人。刺个字最多是毁容，没完没了的劳役能把人折磨死；割个鼻子，砍个左脚，尽管不可能再长出来，但好歹保全了性命，这杖三百、五百的，直接就把人打死了，不好。

文帝废肉刑在短期内还是取得了很好的社会效果的。在司法审判中，对于没有确凿犯罪证据的，虽不能做到“疑罪从无”，却也能以最轻的刑罚处罚。重大刑事案件发案率大大降低，最低年份全国不过四百人，基本达到了儒家所谓“天下无刑”的理想境界。

文帝之后景帝继位的第一年就是继续进行刑罚改革，景帝元年，下诏：“加笞与重罪无异，幸而不死，不可为人。其定律：笞五百曰三百，笞三百曰二百。”打得太多了，景帝先把次数减下来，过了一段时间，景帝认为还是太重。几年之后，又将笞三百减为笞二百，笞二百减为笞一百。这还不算，在丞相刘舍、御史大夫卫绾的主持下，对于行刑的人及刑具作出具体规定。杖刑用的棍子或竹板的大小、长短、尺寸有了标准；行刑时一个人执行完毕，一打到底，不允许一个人打到中途没劲了再换一个人打。对于打的部位也严格规定：只准打屁股。经过文帝、景帝两代人的几番折腾，终于确定了我国刑罚史上的重大事件：打屁股。

《汉书·刑法志》说：“自是笞者得全，然酷吏犹以为威。死刑既重，而生刑又轻，民易犯之。”这是有所保留地肯定了文帝废肉刑，表达出三层意思：一是从法律层面规范了笞刑；二是执行刑罚的关键在人；三是“生死两重天”的问题。死刑直接砍头了，活下来的要么是砍左脚，要么是打屁股，人死不能复生，而活着就有希望，古人碰到的这问题，到今天也没法解决，除非是彻底废除死刑。这么要求文帝，是不是太过？

有废除肉刑的，就有想恢复的。东汉末年三国早期，朝廷之上就是否恢复肉刑展开了激烈的争论。当时钟繇、陈群等人主张恢复肉刑，钟繇认为：“张苍除肉刑，所杀岁以万计。臣欲复肉刑，岁生三千人。”（《三国志·钟繇传》）陈群主张部分恢复肉刑，他说：“若用古刑，使淫者下蚕室，盗者刖其足，则永无淫放穿窬之奸矣。夫三千之属，虽未可悉复，若斯数者，时之所患，宜先施用。”（《三国志·陈群传》）大司农王修持反对意见，他“以为未可行”。曹操最后决策，在制定《新律》时，彻底摒弃了肉刑。

史家对文帝的评价：“专务以德化民，是以海内殷富，兴于礼义，断狱数百，几致刑措。”整个刑罚几乎不用，废除肉刑更是顺理成章，缇萦赶上了历史上的好时光。但无论怎么说，文帝废肉刑，是刑罚史上的进步。

文帝废肉刑的刑罚改革是我国奴隶制五刑（墨、劓、剕、宫、大辟）向封建制五刑（笞、杖、徒、流、死）过渡的开始，此后，到北齐时，封建制五刑出现雏形，隋唐时，封建制五刑定型。直到清朝末年的法学大家沈家本受命为修律大臣，对《大清律例》进行全面改造，其成果体现为《大清现行刑律》，该法典删除了凌迟、枭首、戮尸、缘坐和刺字等酷刑。在《大清新刑律》中，摒弃我国古代传统的刑民不分、诸法合一的体例，使之成为单一的刑法典，变封建五刑为死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘留、罚金，附加刑有剥夺公权和没收财产。至此，肉刑才从我国法典中消失。

肉刑一直沿袭数千年，即便是清末修律时从法典中废除，也还是“督率无方，奉行不力，禁而不绝”，直到民国初年，在上海这样的大城市仍使用杖刑，甚至对妇女也施刑。南京临时政府认为，“体罚制度为万国所摒弃，中外所讥评”，刑罚须效近世各国，“称情以施，方得其平”。孙中山颁布《大总统令内务司法部通饬所属禁止体罚文》，规定以后“不论司法行政各官署审理及判决刑民案件，不准再用笞、杖、枷号及他项不法刑具，其罪当笞、杖、枷号者，悉改科罚金、拘留”。